租赁房屋的抵押

建设部《城市房屋租赁管理办法》规定“已抵押，未经抵押权人同意的”房屋不得出租；《中华人民共和国担保法》、《城市房地产抵押管理办法》规定，抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人和抵押权人，原租赁合同继续有效”；《中华人民共和国合同法》规定“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力”，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效”，“抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担”。

最高法院的解释实际已经突破了“买卖不破租赁”传统理论，并对承租人造成深远影响。因此①房屋租赁在前而抵押在后，则租赁合同有效，租赁房屋因抵押而被处分后，承租人承租权利不受影响；②房屋抵押在前而租赁在后，租赁合同有效，租赁房屋因抵押而被处分后，承租人权利将受严重影响，受让方有权要求承租人搬离出租房屋。如出租人出租时曾书面告知承租人抵押事项，则承租人损失自负，如未书面告知，则可向出租人索赔。

城市房屋租赁管理办法》虽规定“未经抵押权人同意”的房屋不得出租，但作为部门规章，该规定不影响已抵押房屋再出租的效力。但作为承租人，在签订租赁合同时还是应确认租赁房屋是否已经抵押。如果抵押，则承租人将面临房屋被处分后造成的损失风险：如出租人曾出具书面抵押告知书，则承租人必须自担损失；如出租人未出具抵押告知书，承租人虽然从理论上可以追究出租人责任，但出租人此时连抵押房屋都已被债权人处分，显然还债能力已经不足。作为出租人，如出租已抵押的房屋，应当书面告知承租人抵押事宜并让其签收，以免房屋被处分后再次面临承租人的理赔要求，但若担心承租人因此而放弃租赁，从法律上来说也可以不告知，租赁合同仍然有效，但当房屋在租期内被处分时就需要赔偿承租人损失。