浅议建设工程合同承包人的优先受偿权

 

　　合同法第二百八十六条规定直接赋予了建设工程合同承包人优先受偿权。司法实践中理解不一，执行时分歧较大。特别是对优先权的竞合、优先权实现的范围更难以取得一致，为此最高人民法院以法释[2002]16号文(下称16号文)予以界定，笔者就此谈点粗浅意见及执行建议。

　　一、建设工程合同承包人优先受偿权的法律属性

　　在法律实践中有关建设工程合同承包人优先受偿权的定位历来有争议，主流的一种认为该优先受偿权属留置权①。担保法将留置权仅限于动产，不利于对债权人利益的保护，因此合同法扩大了留置财产的范围，建设工程的承包人对不动产同样可以行使留置权，不动产留置权的行使的方式依担保法的规定进行。由于留置权与抵押权竞合时留置权有优先于抵押权受偿的权利，同时担保法规定了较为完备的实现程序和催告的合理期限等，因此会有效地保护承包人的价款实现权。但不动产留置权一说存在法理上的缺陷：首先，根据担保制度的原理，留置权的标的必须是动产，而建设工程的标的为不动产;其次，留置权以债权人占有标的物为成立要件，而承包人结算工程价款，发包人不能支付的情况只有在承包人交付工程，由发包人进行验收后才会发生。因此当优先受偿权开始行使时，承包人实际已不占有标的物。第三，留置权的产生只能由法律直接规定，担保法第82条、第84条规定的范围以保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权为限，建筑工程合同作为独立的有名合同不在此内。因此，此说与我国现行法律相背。

　　另外一种观点认为，该优先受偿权属法定抵押权②。承包人优先受偿权为法定抵押权，世界各国有关的立法例较多，明确规定承揽人的法定抵押权的立法如我国台湾和瑞士、德国民法典。此观点缺陷在于：1.与我国担保法中规定不动产抵押应办理抵押登记手续相违背;2.法理上并不认为法定抵押权不分成立先后，必然优先于议定抵押权，同一物上设定的抵押应按位序受偿。而客观上承包人在成就其优先受偿权时，该建设工程之上已被设定抵押权，即议定抵押权。由于承包人设立的抵押权在后，导致第二百八十六条失去其立法本意。

　　最高人民法院16号文直接规定了建设合同承包人的优先受偿权。笔者认为，应主要基于以下几点思考。首先，从各国立法来看，建设合同承包人的优先受偿得到了普遍认可，如法国民法典的不动产特别优先权，这是立法中的普遍趋向。我国虽未建立独立的优先权制度，法律中也有涉及有关优先权的规定。如我国企业破产法规定，破产企业职工工资优先于税款、一般债权受偿;海商法中确立的船舶优先权制度，规定船上人员的劳动报酬、保险费等享有船舶优先权;民用航空器法中的航空器优先权规定援救航空器的报酬、保管维护该民用航空器的必需费用，债权人具有航空器优先权等。第二，体现了社会政策的价值取向及社会公正。由于承包人的承包费主要是劳务报酬，属工资性质，是为维持基本生活来源，如无法取得，违反社会公共利益的原则，从而无法体现社会正义。第三，从立法目的来看，正是由于大量拖欠工程款无法兑现，引起了广大职工的不满，进而影响到了工程质量，甚至还会引发社会矛盾，影响安定团结。所以该条设置利于解决现实问题，为的经济发展创造一个良好有序的社会环境。